民辦非企業(yè)單位營業(yè)執(zhí)照（3篇）

【第1篇】民辦非企業(yè)單位營業(yè)執(zhí)照

一、事項(xiàng)名稱

主項(xiàng)名稱：基本醫(yī)療保險(xiǎn)參保和變更登記

子項(xiàng)名稱：單位參保登記

二、事項(xiàng)描述

新成立用人單位（機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、民辦非企業(yè)單位、個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織以及其他社會組織）自設(shè)立之日起30日內(nèi)，申請辦理醫(yī)療保險(xiǎn)參保登記。

醫(yī)療保障經(jīng)辦機(jī)構(gòu)根據(jù)申請單位提供的帶有統(tǒng)一社會信用代碼的證照完成醫(yī)療保險(xiǎn)登記。

三、設(shè)定依據(jù)

1.《中華人民共和國社會保險(xiǎn)法》中華人民共和國主席令第35號，第五十七條、第五十八條。2.《社會保險(xiǎn)費(fèi)征繳暫行條例》國務(wù)院令第259號，第七條、第八條。3.《國務(wù)院關(guān)于建立城鎮(zhèn)職工基本醫(yī)療保險(xiǎn)制度的決定》（國發(fā)〔1998〕44號）。4.其他統(tǒng)籌地區(qū)相關(guān)政策。

四、辦理?xiàng)l件

用人單位應(yīng)當(dāng)自成立之日起三十日內(nèi)憑帶有統(tǒng)一社會信用代碼的證照申請醫(yī)療保險(xiǎn)登記。

五、辦件時(shí)限

5個(gè)工作日。

六、受理材料

1.《基本醫(yī)療保險(xiǎn)單位參保信息登記表》 2.法定代表人身份證。 3.單位證照（依單位性質(zhì)不同分別提供） 《統(tǒng)一社會信用代碼證書》（機(jī)關(guān)） 《事業(yè)單位法人證書》（事業(yè)） 《社會團(tuán)體法人登記證書》（社會團(tuán)體） 《營業(yè)執(zhí)照》（企業(yè)） 《民辦非企業(yè)單位登記證書》 （民辦非企業(yè)） 《個(gè)體工商戶營業(yè)執(zhí)照》 （個(gè)體工商戶）

七、辦理流程

1.現(xiàn)場辦理

業(yè)務(wù)申請。單位經(jīng)辦人員攜帶單位參保登記受理相關(guān)材料，向醫(yī)保經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提出單位參保登記申請。

業(yè)務(wù)受理。①核對材料是否齊全完整；②審核材料是否真實(shí)有效；③不符合條件的不予受理，并一次性告知原因。

業(yè)務(wù)審核。①審核材料是否合法合規(guī)；②審核是否符合辦理?xiàng)l件；③審核不通過的，一次性告知原因。

業(yè)務(wù)辦結(jié)。根據(jù)審核通過的材料在系統(tǒng)中辦理參保登記手續(xù)。

結(jié)果反饋。告知辦理結(jié)果。

八、流程圖解

九、注意事項(xiàng)

經(jīng)辦人員在核對參保單位材料時(shí)，可能出現(xiàn)完整性、真實(shí)性和有效性問題。經(jīng)辦人員將參保單位信息錄入系統(tǒng)時(shí)，可能出現(xiàn)準(zhǔn)確性問題，影響參保人待遇享受。

【第2篇】民辦學(xué)校營業(yè)執(zhí)照

（一）籌備階段

準(zhǔn)備材料

（1）申請?jiān)O(shè)立屬民辦非企業(yè)單位性質(zhì)民辦培訓(xùn)學(xué)校的，須提交民辦非企業(yè)單位名稱預(yù)登記通知書。申請人應(yīng)當(dāng)事先向設(shè)立地的民政部門申請名稱預(yù)登記，民政部應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起7個(gè)工作日內(nèi)為舉辦者辦理名稱預(yù)登記，核發(fā)民辦非企業(yè)單位名稱預(yù)登記通知書，民辦非企業(yè)單位名稱預(yù)登記通知書的有效期為6個(gè)月。

（2）填寫籌備(設(shè)立)民辦學(xué)校審批表，完善申辦報(bào)告須寫明舉辦者、校長和學(xué)校名稱、辦學(xué)校址、經(jīng)費(fèi)籌措來源及數(shù)額、管理使用辦法，辦學(xué)內(nèi)容、培養(yǎng)目標(biāo)、辦學(xué)規(guī)模、辦學(xué)層次、辦學(xué)形式、辦學(xué)條件(設(shè)施、設(shè)備等)、內(nèi)部管理體制。舉辦者為單位的應(yīng)加蓋單位公章，舉辦者為公民個(gè)人的應(yīng)由本人簽字。

（二）書面審查流程表(以深圳為例)

審查內(nèi) 容

1.《深圳市教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)設(shè)立審批表》;

2.有籌設(shè)的，需提供籌設(shè)批準(zhǔn)書;

3.經(jīng)區(qū)民政部門]審核同意擬辦辦學(xué)機(jī)構(gòu)的名稱核定通知書;

4.申辦報(bào)告;

5.聯(lián)合辦學(xué)協(xié)議書;

6.民辦學(xué)校章程( 草案) ;

7.場地租賃合同(附產(chǎn)權(quán)證明或房屋竣工驗(yàn)收合格證明材料) ;

8.經(jīng)核名的消防驗(yàn)收合格意見書及室內(nèi)裝修竣工圖紙;

9.開辦資金《驗(yàn)資報(bào)告》;

10.開辦資金銀行存折、繳款單、銀行詢證函( 其中之一) ;

11.舉辦者的資格證明文件-舉辦者是法人的(即國家機(jī)構(gòu)以外的社會組織)，應(yīng)提交法人資格的證明文件;舉辦者為公民個(gè)人的，要求提供由戶籍所在地公安機(jī)關(guān)或司法公證部廣j出具的無刑事犯罪記錄證明;身份證、畢業(yè)證;

12.法定代表人、校長、董事會(或理事會)成員、管理人員、教師、財(cái)會人員的資格證明文件，包括:身份證、畢業(yè)證、資格證及法定代表人、校長的董事會(或理事會)聘書，法定代表人還要求提供由戶籍所在地公安機(jī)關(guān)或司法公證部出具的無刑事犯罪記錄證明;

13.校舍《房屋建筑工程和市政設(shè)施工程竣工驗(yàn)收備案審批表》或住建部門]認(rèn)可的建筑安全鑒定公司出具的校舍《房屋結(jié)構(gòu)安全鑒定報(bào)告書》;

以上材料一式一份，窗口收件工作人員負(fù)責(zé)核對原件，并由提交，人和收件經(jīng)辦人在復(fù)印件上簽名確認(rèn)。

審查要 求

對申請人提交的文件、資料進(jìn)行審查，逐項(xiàng)核對，提出審查意見。

審查程 序

局行政審批評審小組(民辦非學(xué)歷教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)評審組)對提交的文件、資料進(jìn)行審核。

審查辦 法

對照審批條件審查書面材料。

審 查

判 斷

標(biāo) 準(zhǔn)

1.申請正式設(shè)立的是民辦非學(xué)歷教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu);除民辦非學(xué)歷教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)以外的其他培訓(xùn)機(jī)構(gòu)不予審批。

2.教學(xué)場地:培訓(xùn)中心教學(xué)場地面積不少于300平方米、開展青少年課外輔導(dǎo)的不少于400平方米，培訓(xùn)學(xué)校校舍建筑面積不少于2000平方米;租賃合同須經(jīng)房屋租賃管理辦公室備案;租賃期不少于3年;場地用途不能為廠房或住宅;開展青少年課外輔導(dǎo)的，樓層不高于5層，培訓(xùn)對象全為小學(xué)生的不高于4層。租賃合同須附產(chǎn)權(quán)證明或房屋竣工驗(yàn)收合格證明材料。須取得用于成人(青少年)培訓(xùn)用途的消防合格證明材料。

3.人員:(1 )應(yīng)當(dāng)正式設(shè)立理事會或董事會形式的決策機(jī)構(gòu);理事會或董事會由舉辦者或其代表、校長、教職工代表等人員組成，不少于5人，其中三分之一以上的理事或董事應(yīng)當(dāng)具有五年以上教育教學(xué)經(jīng)驗(yàn);設(shè)理事長或董事長一人， 應(yīng)當(dāng)品行良好，具有政治權(quán)利和完全民事行為能力;國家機(jī)關(guān)工作人員不得擔(dān)任理事會、董事會成員。

(2)法定代表人:由理事長(董事長)或校長擔(dān)任;須具有政治權(quán)利和完全民事行為能力，無犯罪記錄。

(3)校長:校長只能在一-所民辦學(xué)校任職;要求具有教師資格并從事教育工作5年以上、或從事專業(yè)技術(shù)工作2年以上具有大學(xué)專科以上學(xué)歷和中級以上專業(yè)技術(shù)職稱。

(4)專任教師:培訓(xùn)中心專任教師不少于5人、培訓(xùn)學(xué)校專任教師不少于10人;具有中級專業(yè)技術(shù)職稱教師占專任教師總數(shù)的20%以上;開展青少年課外輔導(dǎo)的培訓(xùn)機(jī)構(gòu)具備中、小學(xué)教師資格證的教師不低于50%。

(5)財(cái)會人員: 2名，要求具有會計(jì)人員從業(yè)資格證書。

4.資金:培訓(xùn)中心流動(dòng)資金不低于5萬元、培訓(xùn)學(xué)校流動(dòng)資金不低于20萬元;培訓(xùn)中心教學(xué)設(shè)備總值不少于10萬元、培訓(xùn)學(xué)校教學(xué)設(shè)備總值不少于30萬元;培訓(xùn)學(xué)校有滿足體育活動(dòng)需要的運(yùn)動(dòng)場地和體育器材。

5.其他:

(1)有教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)章程和管理制度。開展青少年課外輔導(dǎo)的，要有教育教學(xué)以及安全管理專項(xiàng)管理制度，配備專職安全主任。

(2)教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)的分教點(diǎn)，按不低于培訓(xùn)中心設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)設(shè)置。

審查結(jié) 論

明確是否符合民辦非學(xué)歷教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu)正式設(shè)立申請的條件。

a舉辦者的資格證明文件

舉辦者為個(gè)人應(yīng)提交身份證、戶口本(出示原件、交復(fù)印件) ;舉辦者為社會組織應(yīng)提交單位法人證書、營業(yè)執(zhí)照(出示原件、交復(fù)印件)。

公辦學(xué)校參與舉辦民辦學(xué)校的，須提交經(jīng)主管的教育行政部門或者勞動(dòng)和社會保障行政部門]的批準(zhǔn)書。

b會計(jì)師事務(wù)所出具的注冊資金驗(yàn)資報(bào)告

c學(xué)校章程

民辦非學(xué)歷教育教訓(xùn)機(jī)構(gòu)章程應(yīng)包括以下內(nèi)容:

1、學(xué)校的名稱、地址;

2、辦學(xué)宗旨、規(guī)模、層次、形式等;

3、學(xué)校資產(chǎn)的數(shù)額、來源、性質(zhì)等;

4、理事會、董事會或者其他形式?jīng)Q策機(jī)構(gòu)的產(chǎn)生方法、人員構(gòu)成、任期、議事規(guī)則等;

5、學(xué)校的法定代表人;

6、出資人是否要求取得合理回報(bào);

7、學(xué)校自行終止的事由;

8、章程修改程序;

9、學(xué)校應(yīng)規(guī)定的其他事項(xiàng)。

d決策機(jī)構(gòu)成員名單、簡歷及相關(guān)證明文件，決策機(jī)構(gòu)有關(guān)會議決議。

主要包括:學(xué)校理事會、董事會或者其他形式?jīng)Q策機(jī)構(gòu)首屆會議決議(成z寫明時(shí)間、地點(diǎn)、參加人、決議內(nèi)容，包括通過學(xué)校辦學(xué)意租的決議、選舉董事長和任命校長的決議、全體成員簽字)，理事長(董事長)及理事(董事)身份證、戶口本原件及復(fù)印件，簡歷。

e辦學(xué)場地證明

自有辦學(xué)場地需提交相應(yīng)的房屋和土地產(chǎn)權(quán)證明復(fù)印件(應(yīng)加蓋公章) ;租賃場地應(yīng)提交出租方的房地產(chǎn)產(chǎn)權(quán)證明的復(fù)印件( 需加蓋產(chǎn)權(quán)單位公章)、租賃協(xié)議(租賃協(xié)議應(yīng)寫明校舍總面積和租賃期限)、消防、治安、衛(wèi)生合格證明文件。

f必要的教學(xué)設(shè)備和圖書資料的購置證明

g擬任校長的資格證明等文件

擬任校長的資格證明文件及所在單位意見。職稱證書或?qū)W歷證書原件及復(fù)印件，戶口本、身份證原件及復(fù)印件。決策機(jī)構(gòu)聘任書。

h所設(shè)專業(yè)教師資格證書

包括:專業(yè)資格證書、專業(yè)技術(shù)職稱或技術(shù)等級證書原件及復(fù)印件。

i教學(xué)計(jì)劃

教學(xué)計(jì)劃中應(yīng)寫明教學(xué)目標(biāo)、開設(shè)課程、學(xué)習(xí)期限、教學(xué)安排、使用教材、考核方式。

另外，需要注意的是所使用場地產(chǎn)權(quán)性質(zhì)不得為民居、工業(yè)用房;一般情況下，商業(yè)/辦公用地可以申請變更培訓(xùn)用途，綜合用地部分地區(qū)需特殊處理。理論上場地租賃后立馬需要到當(dāng)?shù)叵佬姓芾聿縘遞交備案材料獲取消防備案證明，否則被舉報(bào)或巡查到后會被約談處罰。

籌設(shè)申請?zhí)顚戇f交前需要約請教育局相關(guān)人員實(shí)地查看場地確認(rèn)具備辦學(xué)條件后方可簽約場地，申請及辦學(xué)消防許可申清最好同時(shí)著手進(jìn)行。在籌設(shè)期間不得以任何形式開展辦學(xué)活動(dòng)。

（三）籌備（設(shè)立）民辦學(xué)校審批申請表格，共11個(gè)：

表一：學(xué)校申辦報(bào)告

表二：舉辦者（社會組織）基本情況

表三：舉辦者（公民個(gè)人）基本情況

表四：擬辦學(xué)校資金、資產(chǎn)情況

表五：學(xué)校章程（8則）

表六：擬任學(xué)校法定代表人登記表

表七：擬任學(xué)校校長登記表

表八：擬任學(xué)校機(jī)構(gòu)成員登記表

表九：學(xué)校擬任教師登記表

表十：學(xué)校擬任財(cái)會人員登記表

表十一：擬辦學(xué)校辦學(xué)審批表

(四) 正式行政申請

1、前置條件符合，向教育局提交籌設(shè)申請;

達(dá)到設(shè)置標(biāo)準(zhǔn)的可以直接申請正式設(shè)立，由舉辦者向當(dāng)?shù)亟逃痔岢稣缴暾垺?/p>

2、等待審批結(jié)果(跟進(jìn)辦學(xué)消防) ;

申請材料齊全、符合法定形式，或者申請人按照本行政機(jī)關(guān)的要求提交全部補(bǔ)正申請材料的，當(dāng)?shù)亟逃謱⑹芾硇姓S可申請。

3、資料備齊，提交正式申請;

受理，將出具加蓋當(dāng)?shù)亟逃值膶Ｓ糜≌潞妥⒚魅掌诘臅鎽{證。不予受理，將會出具原因。

4、等待審批(不得任何形式開展辦學(xué)) ;

對申請材料依法進(jìn)行審查和實(shí)地考察。

5、批準(zhǔn)成立，頒發(fā)辦學(xué)許可證;不批準(zhǔn)的，書面告知原因。

對申請人的申請符合條件的，當(dāng)?shù)亟逃謱⒁婪ㄗ龀鰷?zhǔn)予行政許可的書面決定。

對申請人的申請不符合條件的，當(dāng)?shù)亟逃謱⒆龀霾挥栊姓S可的書面決定，并書面說明理由，以及告知申請人享有依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟的權(quán)利。

一般來說:

1、名稱預(yù)核準(zhǔn)辦理周期為7個(gè)工作日，有效期為6個(gè)月。

2、消防備案審批周期為30個(gè)工作日。

3、消防正式審批周期為20個(gè)工作日。

4、辦學(xué)籌設(shè)申請審批周期為30個(gè)工作日，有效期為3年。

5、辦學(xué)正式遞交審批周期為20個(gè)工作日

(五) 申請辦學(xué)消防

（1）消防申請流程

1、先到當(dāng)?shù)叵擂k事大廳咨詢領(lǐng)取準(zhǔn)備相關(guān)材料;

2、將準(zhǔn)備好的資料帶去辦事窗口錄人，參加備案抽查;

3、進(jìn)人裝修報(bào)審流程準(zhǔn)備裝修;

4、考察通過后開始裝修，竣工后進(jìn)入驗(yàn)收階段;

5、提交所需所有材料等待審批;

6、20個(gè)工作日內(nèi)會給出書面消防合格證書，不合格會給出書面整改意見。

（2）申請《辦學(xué)消防許可證》所需的材料

消防備案需要的主要材料:

1、《建筑消防設(shè)計(jì)防火審核申報(bào)表》;

2、《 自動(dòng)消防設(shè)施設(shè)計(jì)防火審核申報(bào)表》;

3、計(jì)委、規(guī)劃、土地等主管部的立項(xiàng)批文及其它有關(guān)文件(土地產(chǎn)權(quán)證明或租賃協(xié)議書及其復(fù)印件、會議紀(jì)要、領(lǐng)導(dǎo)批文等) ;

4、1 : 500總平面圖及室外消防給水圖;

5、建筑平、立、剖面圖;

6、有關(guān)消防部分的設(shè)計(jì)圖紙和設(shè)計(jì)計(jì)算書(含消防給水、供電、通風(fēng)、空調(diào)及火災(zāi)自動(dòng)報(bào)警系統(tǒng)、自動(dòng)噴水滅火系統(tǒng)、防煙及排煙系統(tǒng)) ;

7、工業(yè)項(xiàng)目另報(bào)生產(chǎn)工藝流程圖和說明書(說明原料及產(chǎn)品的品種、數(shù)量、規(guī)格、閃點(diǎn)、燃點(diǎn)、爆炸極限、儲存方式等) ;

備案項(xiàng)目

備案報(bào)送 材 料

注意事項(xiàng)

建筑消防

1.《建筑消防設(shè)計(jì)防火審核申報(bào)表》;

2.《自動(dòng)消防設(shè)施設(shè)計(jì)防火審核建筑消防申報(bào)表》;

3.紀(jì)委、規(guī)劃、土地等主管部的立項(xiàng)批文及其它有關(guān)文件( 土地產(chǎn)權(quán)證明或租賃協(xié)議書及其復(fù)印件、會議紀(jì)要、領(lǐng)導(dǎo)批文等) ;

4.1:500總平面圖及室外消防給水圖;

5.建筑平、立、剖面圖;

6.有關(guān)消防部分的設(shè)計(jì)圖紙和設(shè)計(jì)計(jì)算書(含消防給水、供電、通風(fēng)、空調(diào)及排煙系統(tǒng)) ;

7.工業(yè)項(xiàng)目另報(bào)生產(chǎn)工藝流程圖和說明書(說明原料及產(chǎn)品的品種、數(shù)量、規(guī)格、閃點(diǎn)、燃點(diǎn)、爆炸極限、儲存方式等) ;

①所有需要填寫遞交的表格在辦事窗口處或相關(guān)網(wǎng)站都可以拿到，按實(shí)際要求填寫遞交即可。

②所有涉及到場地資質(zhì)(產(chǎn)權(quán)證、 房產(chǎn)證、消防合格證、竣工驗(yàn)收、租賃合同等)的書面證明，在簽訂場地協(xié)議前，要求他們提供這些資料以供后續(xù)使用，最好設(shè)置不提供，承擔(dān)違約責(zé)任的前置條件。

③大部分資料提供復(fù)印件即可，部分材料需要原件或者加蓋公章的復(fù)印件，每個(gè)地區(qū)具體管理辦法不同，提前咨詢有關(guān)部門。

④備案同時(shí)可以進(jìn)行裝修報(bào)審，獲得“施工許可”

報(bào)審建筑內(nèi)裝修項(xiàng)目消防

1.《建筑內(nèi)部裝修防火審核申報(bào)報(bào)審建筑表》;

2. 施工單位資質(zhì)等級證書及復(fù)印件;

3.所裝修建筑產(chǎn)權(quán)證明或租賃協(xié)議書及復(fù)印件;

①辦消防最麻煩的是一些比較細(xì)的條件:過道寬度、通風(fēng)面積、消防栓、消防噴淋、煙感報(bào)警器、消防警鈴等相關(guān)消防要求，對于品牌、規(guī)格、密封

辦消防最麻煩的是些比較細(xì)的條件: 過道寬度、通風(fēng)面積、消防栓/消防噴淋/煙感報(bào)警器/消防警鈴等相關(guān)消防要求，對于品牌、規(guī)格、密度、數(shù)量都有著冗長死板的規(guī)定，其中有一樣不過關(guān)就有可能要求整改。關(guān)鍵點(diǎn)在于有此場地是先天條件不足，不具備整改條件。

辦證不容易，辦學(xué)要珍惜。辦學(xué)許可證是社會對你的一種認(rèn)可，一定要辦！辦學(xué)許可證的取得是規(guī)范辦學(xué)的過程，切不要有任何僥幸心理！關(guān)于培訓(xùn)機(jī)構(gòu)如何申辦“民辦學(xué)校辦學(xué)許可證”的詳細(xì)，你們覺得本篇文章對您有幫助，但無從下手的話可以請力學(xué)專家協(xié)助代辦！咨詢電話 13871183627

【第3篇】民辦學(xué)校有營業(yè)執(zhí)照嗎

作者介紹

謝秋榮, 執(zhí)業(yè)律師, 現(xiàn)為北京市中銀律師事務(wù)所合伙人

本文作者在對《公司法》進(jìn)行注釋的過程中所作的研究，圍繞“營利性民辦學(xué)校與《公司法》”這一專題，陸續(xù)推出系列文章，分享作者的部分思考、發(fā)現(xiàn)和研究。

這一專題研究，將由12篇文章組成。

本次研究為第一篇：營利性民辦學(xué)校是不是只能采取公司的形式？

營利性民辦學(xué)校是營利法人嗎？是不是只能采取公司形式？是的，只能采取公司形式，但這是基于工商總局的要求，而非《民辦教育促進(jìn)法》本身的明確規(guī)定。請見本文的分析。

提示:由于本文論述部分內(nèi)容較長，為了方便讀者高效閱讀，特推出【干貨版】和【完整論述版】兩部分，其中【干貨版】將本文第四部分即結(jié)論部分提前，便于時(shí)間有限的讀者快速得到本文精華，而【完整論述版】則適合愛刨根究底的讀者慢慢研讀，享受思辨之美。

干貨版

關(guān)于營利性民辦學(xué)校的民事主體地位，我傾向于認(rèn)為：

一是，《民辦教育促進(jìn)法》將營利性民辦學(xué)校界定為營利性的法人，屬于《民法總則》所說的營利法人。但是，《民辦教育促進(jìn)法》和《民法總則》本身沒有對營利性民辦學(xué)校屬于公司制企業(yè)法人還是非公司制企業(yè)法人或其他營利法人作出界定。

二是，《民辦教育促進(jìn)法》本身并沒有直接地、一般性地規(guī)定“營利性民辦學(xué)校適用《公司法》”或“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)依照《公司法》進(jìn)行登記”，不能從《民辦教育促進(jìn)法》的規(guī)定本身得出“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一適用《公司法》”的結(jié)論，也不能從《民辦教育促進(jìn)法》本身得出“營利性民辦學(xué)校屬于《公司法》規(guī)范的公司制企業(yè)法人”或“營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式”的結(jié)論。

三是，目前，國務(wù)院并沒有限定營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式。

四是，營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，并非《民辦教育促進(jìn)法》的直接規(guī)定，而是《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）提出的要求。

五是，現(xiàn)階段，在全國人大常委會出臺新的法律或法律解釋、國務(wù)院出臺新的行政法規(guī)或決定之前，營利性民辦學(xué)校只能根據(jù)《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》登記為公司制企業(yè)法人，從而，營利性民辦學(xué)校屬于營利法人中的公司制企業(yè)法人。

六是，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）要求營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，有其合理性，但也有其不當(dāng)之處，尤其是，不符合《立法法》第45條第一款關(guān)于“法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會”的規(guī)定；并且，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）事實(shí)上創(chuàng)設(shè)了特殊的公司，卻沒有充分的上位法依據(jù)。

七是，應(yīng)由全國人大常委會對《民辦教育促進(jìn)法》作出法律解釋，參考《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條的立法先例，明確規(guī)定“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)依照《公司法》登記為有限責(zé)任公司”或“營利性民辦學(xué)校為有限責(zé)任公司”為宜。這是最理想和最妥當(dāng)?shù)淖龇ā?/p>

八是，在短期內(nèi)難以由全國人大常委會對《民辦教育促進(jìn)法》作出法律解釋的情況下，至少應(yīng)當(dāng)參考《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的立法先例，由國務(wù)院明確規(guī)定“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)依照《公司法》登記為有限責(zé)任公司”或“營利性民辦學(xué)校為有限責(zé)任公司”；并且，將來修訂《民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》時(shí)，也應(yīng)當(dāng)對此有所規(guī)定。這可能是現(xiàn)階段更為切實(shí)可行的做法。

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一、營利性民辦學(xué)校屬于營利法人

作為“調(diào)整平等主體的自然人、法人和非法人組織之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系” 的民事基本法律，《民法總則》將民事主體區(qū)分為自然人、法人和非法人組織這三大類；在此基礎(chǔ)上，《民法總則》又將作為民事主體的法人進(jìn)一步細(xì)分為營利法人、非營利法人、特別法人這三大類。

由于《民辦教育促進(jìn)法》（2023年修正）第10條第三款規(guī)定了“民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)具備法人條件”、第19條第一款規(guī)定了“民辦學(xué)校的舉辦者可以自主選擇設(shè)立非營利性或者營利性民辦學(xué)校。但是，不得設(shè)立實(shí)施義務(wù)教育的營利性民辦學(xué)?！薄⒌?9條第三款規(guī)定了“營利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理”和第19條第四款關(guān)于“民辦學(xué)校取得辦學(xué)許可證后，進(jìn)行法人登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以辦理”，因此，我理解，《民辦教育促進(jìn)法》是將營利性民辦學(xué)校界定為營利性的法人的；從而，營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)屬于《民法總則》第76條第一款所說的營利法人，即“以取得利潤并分配給股東等出資人為目的成立的法人”。

因此，根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》和《民法總則》的上述規(guī)定，得出“營利性民辦學(xué)校屬于營利法人”這樣的結(jié)論，應(yīng)當(dāng)不成問題。

二、目前，營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，并非《民辦教育促進(jìn)法》的直接規(guī)定，而是工商總局的要求

不過，根據(jù)《民法總則》第76條第二款的規(guī)定，營利法人既包括公司制企業(yè)法人（即有限公司和股份公司），又包括非公司制企業(yè)法人，還包括由《民法總則》以“等”字兜底的“其他營利法人”——只不過，現(xiàn)階段尚未出現(xiàn)不屬于企業(yè)法人的其他營利法人的實(shí)例罷了。

問題是，營利性民辦學(xué)校屬于哪一種營利法人？或者，營利性民辦學(xué)?？梢圆扇∧囊环N或哪幾種營利法人的形式？還是只能采取公司形式？

對此，我的理解是，《民辦教育促進(jìn)法》本身沒有直接作出規(guī)定，需要結(jié)合其他法律法規(guī)的規(guī)定加以分析。

（一）《民辦教育促進(jìn)法》沒有要求營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式

縱觀全文，《民辦教育促進(jìn)法》分別在其第19條第三款和第59條第二款提及《公司法》：

第十九條第三款 營利性民辦學(xué)校的舉辦者可以取得辦學(xué)收益，學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余依照公司法等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。

第五十九條第二款 ……營利性民辦學(xué)校清償上述債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，依照公司法的有關(guān)規(guī)定處理。

根據(jù)上述規(guī)定，我理解，《民辦教育促進(jìn)法》明確了，在以下兩種情況下，應(yīng)當(dāng)適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定：

一是，營利性民辦學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余，依照《公司法》和其他有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理，其中既包括《公司法》第166條關(guān)于公司的稅后利潤的分配的規(guī)定，也包括《會計(jì)法》《企業(yè)所得稅法》等法律法規(guī)有關(guān)企業(yè)財(cái)務(wù)、會計(jì)、稅務(wù)處理的規(guī)定。

二是，營利性民辦學(xué)校終止時(shí)，清償各項(xiàng)債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)的分配，適用《公司法》的有關(guān)規(guī)定，即《公司法》第186條第二款關(guān)于“公司財(cái)產(chǎn)在分別支付清算費(fèi)用、職工的工資、社會保險(xiǎn)費(fèi)用和法定補(bǔ)償金，繳納所欠稅款，清償公司債務(wù)后的剩余財(cái)產(chǎn)，有限責(zé)任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配”的規(guī)定。

除此之外，《民辦教育促進(jìn)法》只是在其第19條第四款原則性地規(guī)定了“民辦學(xué)校取得辦學(xué)許可證后，進(jìn)行法人登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以辦理”，《民辦教育促進(jìn)法》本身并沒有直接地、一般性地規(guī)定“營利性民辦學(xué)校適用《公司法》”或“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)依照《公司法》進(jìn)行登記”。

注意到，1995年首次通過的《商業(yè)銀行法》第2條關(guān)于“本法所稱的商業(yè)銀行是指依照本法和《中華人民共和國公司法》設(shè)立的吸收公眾存款、發(fā)放貸款、辦理結(jié)算等業(yè)務(wù)的企業(yè)法人”的規(guī)定，不僅明確了商業(yè)銀行的企業(yè)法人地位，還明確將商業(yè)銀行界定為“依照《公司法》設(shè)立的公司制企業(yè)法人”。

并且，在此基礎(chǔ)上，國務(wù)院辦公廳在1996年10月28日專門以《國務(wù)院辦公廳關(guān)于商業(yè)銀行的組織形式和組織機(jī)構(gòu)適用公司法日期的復(fù)函》（國辦函[1996]65號）明確要求“《中華人民共和國商業(yè)銀行法》施行前設(shè)立的商業(yè)銀行，其組織形式和組織機(jī)構(gòu)不完全符合《中華人民共和國公司法》規(guī)定的，適用該法規(guī)定的日期為1997年7月1日”、“《中華人民共和國商業(yè)銀行法》施行前設(shè)立的商業(yè)銀行，在1997年7月1日前(國有獨(dú)資商業(yè)銀行在1997年12月31日前)，其組織形式和組織機(jī)構(gòu)可以繼續(xù)沿用原有的規(guī)定”。

與此不同，《民辦教育促進(jìn)法》并沒有明確規(guī)定“營利性民辦學(xué)校的設(shè)立和登記，適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定”，或作出與此類似的規(guī)定。

這跟《外資企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》是相似的。

與《民辦教育促進(jìn)法》只是規(guī)定了“民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)具有法人條件”、并沒有將營利性民辦學(xué)校界定為公司制企業(yè)法人或企業(yè)法人類似，《外資企業(yè)法》本身也只是規(guī)定了“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，也沒有直接將具有法人資格的外資企業(yè)界定為公司制企業(yè)法人或企業(yè)法人；《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》本身也只是規(guī)定了“合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，也沒有直接將具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)界定為公司制企業(yè)法人或企業(yè)法人。

不過，值得注意的是，針對具有法人資格的外資企業(yè)，在《外資企業(yè)法》的上述規(guī)定的基礎(chǔ)上，國務(wù)院1990年10月28日批準(zhǔn)、原對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部1990年12月12日發(fā)布并經(jīng)國務(wù)院分別在2001年和2023年先后兩次修訂的《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第18條第一款則明確規(guī)定了“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式”；針對具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)，在《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》上述規(guī)定的基礎(chǔ)上，國務(wù)院1995年8月7日批準(zhǔn)、原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部1995年9月4日發(fā)布并經(jīng)國務(wù)院分別在2023年、2023年先后三次修訂的《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第14條第一款也明確規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司”。

此外，與《民辦教育促進(jìn)法》第20條和第22條規(guī)定營利性民辦學(xué)校的董事會是其決策機(jī)構(gòu)、行使決定學(xué)校的一切重大事項(xiàng)的職權(quán)類似，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第6條也規(guī)定了“合營企業(yè)設(shè)董事會，……董事會根據(jù)平等互利的原則，決定合營企業(yè)的重大問題”、“董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題：企業(yè)發(fā)展規(guī)劃、生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)方案、收支預(yù)算、利潤分配、勞動(dòng)工資計(jì)劃、停業(yè)，以及總經(jīng)理、副總經(jīng)理、總工程師、總會計(jì)師、審計(jì)師的任命或聘請及其職權(quán)和待遇等”。

所不同的是，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》還在其第4條明確規(guī)定了“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司”，而《民辦教育促進(jìn)法》本身則未對營利性民辦學(xué)校的形式作出明確的規(guī)定。

基于上述，我傾向于認(rèn)為，不能從《民辦教育促進(jìn)法》本身得出“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一適用《公司法》”的結(jié)論，也不能從《民辦教育促進(jìn)法》本身得出“營利性民辦學(xué)校屬于《公司法》規(guī)范的公司制企業(yè)法人”或“營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式”的結(jié)論。

甚至，是不是可以這么理解，即：“《民辦教育促進(jìn)法》本身只是將營利性民辦學(xué)校界定為營利法人；至于營利性民辦學(xué)校屬于哪一種營利法人，《民辦教育促進(jìn)法》本身是持開放態(tài)度的，即：既不作限制、也不提具體要求，在不違反法律的前提下，營利性民辦學(xué)?？梢允侨魏我环N形式的營利法人”？

此外，考慮到《民辦教育促進(jìn)法》只是在其第19條第三款和第59條第二款提及《公司法》，并且只是在民辦學(xué)校的辦學(xué)結(jié)余和剩余財(cái)產(chǎn)分配方面明確適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定，是不是也可以這么理解，即：“《民辦教育促進(jìn)法》本身并不希望營利性民辦學(xué)校的其他事項(xiàng)適用《公司法》的相關(guān)規(guī)定”？

我理解，從《民辦教育促進(jìn)法》的角度，這些都是開放的問題，完全可以有不同的答案；甚至，全國人大常委會完全可以在《民法總則》第76條第二款所規(guī)定的公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人之外，創(chuàng)設(shè)一種新形式的營利法人，將營利性民辦學(xué)校界定為《民法總則》第76條第二款所說的“等”字所對應(yīng)的“其他營利法人”。

當(dāng)然，這些問題都有待明確——由全國人大常委會作出法律解釋，是最為妥當(dāng)?shù)摹?/p>

不過，參照《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的立法先例，由國務(wù)院予以明確，也未嘗不可。

（二）國務(wù)院沒有限定營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式

如前所述，與《民辦教育促進(jìn)法》在通過其第20條和第22條規(guī)定營利性民辦學(xué)校的董事會是其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)的同時(shí)，只是在其第10條第三款規(guī)定了“民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)具備法人條件”、并沒有對營利性民辦學(xué)校的形式作出明確的規(guī)定類似，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》也是在其第12條第一款規(guī)定“合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題”的同時(shí)，只是在其第2條第二款規(guī)定了“合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”，并未對中外合作經(jīng)營企業(yè)的形式作出明確的規(guī)定。

所不同的是，針對中外合作經(jīng)營企業(yè)，國務(wù)院1995年8月批準(zhǔn)的、原對外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部發(fā)布的行政法規(guī)《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的第14條第一款明確規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司”，從而，通過行政法規(guī)對具有法人資格的中外合作經(jīng)營企業(yè)的形式進(jìn)行了明確界定?！锻赓Y企業(yè)法》和《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》也有類似的做法。

不過，現(xiàn)階段，針對營利性民辦學(xué)校，在國務(wù)院層面，在《全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于修改〈中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法〉的決定》于2023年11月7日獲得通過之后，2023年12月29日的《國務(wù)院關(guān)于鼓勵(lì)社會力量興辦教育促進(jìn)民辦教育健康發(fā)展的若干意見》（國發(fā)[2016]81號）也只是規(guī)定了“營利性民辦學(xué)校舉辦者可以取得辦學(xué)收益，辦學(xué)結(jié)余依據(jù)國家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行分配”、“選擇登記為營利性民辦學(xué)校的，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行財(cái)務(wù)清算，依法明確財(cái)產(chǎn)權(quán)屬，終止時(shí)，民辦學(xué)校的財(cái)產(chǎn)依法清償后有剩余的，依照《中華人民共和國公司法》有關(guān)規(guī)定處理”、“非營利性和營利性民辦學(xué)校按照登記的法人屬性，根據(jù)國家有關(guān)規(guī)定執(zhí)行相應(yīng)的會計(jì)制度”，并沒有對營利性民辦學(xué)校是否屬于公司制企業(yè)法人作出明確的界定。

此外，國務(wù)院尚未對2004年的《民辦教育促進(jìn)法實(shí)施條例》進(jìn)行修改，也尚未出臺其他文件對此予以明確。

基于上述，現(xiàn)階段，國務(wù)院沒有直接要求營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式。

（三）工商總局要求由教育部門審批的營利性民辦學(xué)校登記為公司制企業(yè)法人

針對營利性民辦學(xué)校的登記，教育部、人力資源社會保障部、民政部、中央編辦、工商總局2023年12月30日印發(fā)的《民辦學(xué)校分類登記實(shí)施細(xì)則》（教發(fā)[2016]19號）第9條規(guī)定了“正式批準(zhǔn)設(shè)立的營利性民辦學(xué)校，依據(jù)法律法規(guī)規(guī)定的管轄權(quán)限到工商行政管理部門辦理登記”，第10條規(guī)定了“登記管理機(jī)關(guān)對符合登記條件的民辦學(xué)校，依法依規(guī)予以登記，并核發(fā)登記證或者營業(yè)執(zhí)照……”。據(jù)此，營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)由工商行政管理部門登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。

值得注意的是，從《民辦學(xué)校分類登記實(shí)施細(xì)則》上述規(guī)定本身，也不能得出“營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式”的結(jié)論。因?yàn)?，根?jù)《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》和《公司登記管理?xiàng)l例》，現(xiàn)階段，由工商行政管理部門登記的、領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的法人，既包括公司制企業(yè)法人，也包括非公司制企業(yè)法人。

不過，2023年8月31日的《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）則明確規(guī)定了：營利性民辦學(xué)校“應(yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》有關(guān)規(guī)定，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司，其名稱應(yīng)當(dāng)符合公司登記管理和教育相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定”。

并且，盡管人力資源和社會保障部并非《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）的聯(lián)合發(fā)文單位，但是，由于《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字[2017]156號）規(guī)定了“營利性民辦培訓(xùn)機(jī)構(gòu)名稱登記管理參照本通知執(zhí)行，法律法規(guī)和國務(wù)院決定另有規(guī)定的從其規(guī)定”，因此，由人力資源社會保障部門審批的實(shí)施以職業(yè)技能為主的職業(yè)資格培訓(xùn)、職業(yè)技能培訓(xùn)的營利性民辦學(xué)校，也應(yīng)當(dāng)遵守這一文件的上述要求。

至此，盡管上位法未作限定，通過上述部門規(guī)范性文件（因上述文件本身并沒有提及“經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)”），工商總局對《民辦教育促進(jìn)法》有關(guān)營利性民辦學(xué)校的形式的規(guī)定進(jìn)行了限制和縮小適用，明確要求所有的營利性民辦學(xué)校只能登記為公司制企業(yè)法人，而不能登記為非公司制企業(yè)法人、也不能登記為其他形式的營利法人——當(dāng)然，以部門規(guī)范性文件對《民辦教育促進(jìn)法》進(jìn)行限制適用是否適當(dāng)，則應(yīng)另當(dāng)別論（具體分析，請見后文）。

基于上述，在全國人大常委會出臺新的法律或法律解釋、國務(wù)院出臺新的行政法規(guī)或決定之前，根據(jù)《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》，現(xiàn)階段，營利性民辦學(xué)校只能登記為公司制企業(yè)法人，從而，營利性民辦學(xué)校屬于營利法人中的公司制企業(yè)法人。

三、工商總局要求營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式的評析

應(yīng)當(dāng)說，工商總局要求營利性民辦學(xué)校只能采取公司制企業(yè)法人的形式，有其合理性，但也有其不當(dāng)之處。

（一）合理性

之所以說有其合理性，是基于以下幾個(gè)方面的理由：

第一，盡管《民法總則》第76條第二款明確了營利法人包括公司制企業(yè)法人、非公司制企業(yè)法人和其他營利法人，但是，現(xiàn)階段，尚未普遍出現(xiàn)（如果不是沒有出現(xiàn)的話）除公司制企業(yè)法人、非公司企業(yè)法人之外的其他形式的營利法人，尚未出臺有關(guān)其他形式的營利法人的登記的法律法規(guī)。

第二，盡管《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第2條規(guī)定了“具備法人條件的下列企業(yè)，應(yīng)當(dāng)依照本條例的規(guī)定辦理企業(yè)法人登記：（一）全民所有制企業(yè)；（二）集體所有制企業(yè)；（三）聯(lián)營企業(yè)；（四）在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)；（五）私營企業(yè)；（六）依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”，但是，營利性民辦學(xué)校不應(yīng)作為“全民所有制企業(yè)”、“集體所有制企業(yè)”或“聯(lián)營企業(yè)”登記為企業(yè)法人。

一是，就《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的全民所有制企業(yè)而言，根據(jù)《全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（2023年修正）第2條的規(guī)定，全民所有制工業(yè)企業(yè)是“依法自主經(jīng)營、自負(fù)盈虧、獨(dú)立核算的社會主義商品生產(chǎn)和經(jīng)營單位”、“財(cái)產(chǎn)屬于全民所有，國家依照所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)分離的原則授予企業(yè)經(jīng)營管理”；而根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》第2條、第10條第三款和第12條的規(guī)定，營利性民辦學(xué)校屬于“國家機(jī)構(gòu)以外的社會組織或者個(gè)人，利用非國家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)，面向社會舉辦”的“實(shí)施學(xué)歷教育、學(xué)前教育、自學(xué)考試助學(xué)及其他文化教育”或“實(shí)施以職業(yè)技能為主的職業(yè)資格培訓(xùn)、職業(yè)技能培訓(xùn)”的營利法人；因此，營利性民辦學(xué)校不屬于全民所有制工業(yè)企業(yè)。

二是，就《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的集體所有制企業(yè)而言，根據(jù)《城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)條例》（2023年修訂）第2條和第4條的規(guī)定，城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)是“財(cái)產(chǎn)屬于勞動(dòng)群眾集體所有、實(shí)行共同勞動(dòng)、在分配方式上以按勞分配為主體的社會主義經(jīng)濟(jì)組織”，其中的“勞動(dòng)群眾集體所有，應(yīng)當(dāng)符合下列中任一項(xiàng)的規(guī)定：（一）本集體企業(yè)的勞動(dòng)群眾集體所有；（二）集體企業(yè)的聯(lián)合經(jīng)濟(jì)組織范圍內(nèi)的勞動(dòng)群眾集體所有；（三）投資主體為兩個(gè)或者兩個(gè)以上的集體企業(yè)，其中前（一）、（二）項(xiàng)勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)占主導(dǎo)地位”；根據(jù)《鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)條例》（2023年修訂）第2條、第4條和第18條的規(guī)定，鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)是“鄉(xiāng)（含鎮(zhèn)，下同）村（含村民小組，下同）農(nóng)民集體舉辦的企業(yè)”，其主要任務(wù)是“發(fā)展商品生產(chǎn)和服務(wù)業(yè)，滿足社會日益增長的物質(zhì)和文化生活的需要；調(diào)整農(nóng)村產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)，合理利用農(nóng)村勞動(dòng)力；支援農(nóng)業(yè)生產(chǎn)和農(nóng)村建設(shè)，增加國家財(cái)政和農(nóng)民的收入；積極發(fā)展出口創(chuàng)匯生產(chǎn)；為大工業(yè)配套和服務(wù)”，其財(cái)產(chǎn)“屬于舉辦該企業(yè)的鄉(xiāng)或者村范圍內(nèi)的全體農(nóng)民集體所有，由鄉(xiāng)或者村的農(nóng)民大會（農(nóng)民代表會議）或者代表全體農(nóng)民的集體經(jīng)濟(jì)組織行使企業(yè)財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)”；而根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》第2條和第10條第三款的規(guī)定，營利性民辦學(xué)校屬于“國家機(jī)構(gòu)以外的社會組織或者個(gè)人，利用非國家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)，面向社會舉辦”的營利法人，因此，營利性民辦學(xué)校也不屬于城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)。

三是，就《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的聯(lián)營企業(yè)而言，根據(jù)《民法通則》第51條的規(guī)定，聯(lián)營企業(yè)是企業(yè)之間或者企業(yè)、事業(yè)單位之間聯(lián)營，組成的具有法人資格的新的經(jīng)濟(jì)實(shí)體；而根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》第2條、第10條第三款和第12條的規(guī)定，營利性民辦學(xué)校屬于“國家機(jī)構(gòu)以外的社會組織或者個(gè)人，利用非國家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)，面向社會舉辦”的營利法人，因此，營利性民辦學(xué)校也不屬于聯(lián)營企業(yè)。

四是，就《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的“在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)”而言，由于《公司法》第217條規(guī)定了“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”、《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（2023年修正）第4條第一款規(guī)定了“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司”、《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（2023年修正）第2條第二款規(guī)定了“合作企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》（2023年修訂）第14條第一款規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司”、《外資企業(yè)法》（2023年修正）第8條規(guī)定了“外資企業(yè)符合中國法律關(guān)于法人條件的規(guī)定的，依法取得中國法人資格”和《外資企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第18條第一款規(guī)定了“外資企業(yè)的組織形式為有限責(zé)任公司。經(jīng)批準(zhǔn)也可以為其他責(zé)任形式”，因此，“在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)和外資企業(yè)”實(shí)際上也是依照《公司法》設(shè)立的公司制企業(yè)法人。在符合《民辦教育促進(jìn)法》和國務(wù)院關(guān)于境外的組織和個(gè)人在中國境內(nèi)合作辦學(xué)的辦法（目前為《中外合作辦學(xué)條例》）的規(guī)定的情況下，中外合作舉辦的營利性民辦學(xué)校是依照《公司法》登記的公司制企業(yè)法人。

五是，就《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的私營企業(yè)而言，根據(jù)《私營企業(yè)暫行條例》第2條和第6條的規(guī)定，私營企業(yè)是指企業(yè)資產(chǎn)屬于私人所有、雇工八人以上的營利性的經(jīng)濟(jì)組織，分為獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)和有限責(zé)任公司三種。根據(jù)《民法總則》，只有私營企業(yè)中的有限責(zé)任公司才屬于法人，私營企業(yè)中的個(gè)人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)都不屬于法人、而屬于非法人組織。根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》第2條和第10條第三款的規(guī)定，營利性民辦學(xué)校屬于“國家機(jī)構(gòu)以外的社會組織或者個(gè)人，利用非國家財(cái)政性經(jīng)費(fèi)，面向社會舉辦”的營利法人，因此，營利性民辦學(xué)?？梢宰鳛橛邢挢?zé)任公司申請法人登記。

第三，在法律、行政法規(guī)、國務(wù)院的文件未作規(guī)定的情況下，工商總局制定具體的實(shí)施辦法，是有必要的。

基于上述，由于營利性民辦學(xué)校不屬于全民所有制企業(yè)、城鎮(zhèn)集體所有制企業(yè)、鄉(xiāng)村集體所有制企業(yè)或聯(lián)營企業(yè)，因此，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）要求營利性民辦學(xué)校登記為有限公司或股份公司，有其合理性和必要性。

（二）不當(dāng)之處

不過，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）要求營利性民辦學(xué)校登記為有限公司或股份公司，也有其不當(dāng)之處，主要理由有以下三點(diǎn)。

第一，在作為法律的《民辦教育促進(jìn)法》本身只是將營利性民辦學(xué)校界定為營利法人、但并未對其采取哪種營利法人的形式作出限制性規(guī)定，并且國務(wù)院目前也尚未作出限制性規(guī)定的情況下，工商總局和教育部以部門規(guī)范性文件的方式，要求營利性民辦學(xué)校只能登記為有限公司或股份公司，是對《民辦教育促進(jìn)法》進(jìn)行的限制適用，也對相關(guān)舉辦者設(shè)立營利性民辦學(xué)?？梢圆扇〉男问郊捌錂?quán)利作出了限制，其效力等級似有不足。

第二，《民辦教育促進(jìn)法》盡管將營利性民辦界定為營利法人，但也只是原則性地規(guī)定了“民辦學(xué)校取得辦學(xué)許可證后，進(jìn)行法人登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以辦理”，并沒有對“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖楣局破髽I(yè)法人，還是應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖槠渌麪I利法人，或者應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖椤镀髽I(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的‘依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)’”作出明確的規(guī)定，這應(yīng)當(dāng)屬于《立法法》第45條第二款第一項(xiàng)所說的“法律的規(guī)定需要進(jìn)一步明確具體含義”的情形，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《立法法》第45條第一款關(guān)于“法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會”和第二款關(guān)于“法律有以下情況之一的，由全國人民代表大會常務(wù)委員會解釋……”的規(guī)定，由全國人大常委會對《民辦教育促進(jìn)法》第19條第四款關(guān)于“民辦學(xué)校取得辦學(xué)許可證后，進(jìn)行法人登記，登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)依法予以辦理”的規(guī)定中的“法人登記”作出法律解釋。

如前所說，全國人大常委會完全可以在《民法總則》第76條第二款規(guī)定的公司制企業(yè)法人和非公司制企業(yè)法人之外，創(chuàng)設(shè)一種新形式的營利法人，將營利性民辦學(xué)校界定為《民法總則》第76條第二款所說的“等”字所對應(yīng)的“其他營利法人”。

此外，基于《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的“依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”的規(guī)定，國務(wù)院完全也可以將營利性民辦學(xué)校界定為《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》所說的“依法需要辦理企業(yè)法人登記的其他企業(yè)”，從而要求營利性民辦學(xué)校作為公司制企業(yè)法人、全民所有制企業(yè)法人、集體所有制企業(yè)法人之外的特殊的企業(yè)法人進(jìn)行登記。

因此，工商總局和教育部以部門規(guī)范性文件的方式，要求營利性民辦學(xué)校只能登記為有限公司或股份公司，完全“堵死”了營利性民辦學(xué)校以不同于現(xiàn)有的企業(yè)法人的“其他營利法人”或“其他企業(yè)法人”的形式存在的可能性，不符合《立法法》第45條第一款關(guān)于“法律解釋權(quán)屬于全國人民代表大會常務(wù)委員會”的規(guī)定。

第三，也是更為重要的一點(diǎn)是，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）關(guān)于營利性民辦學(xué)?！皯?yīng)當(dāng)按照《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國民辦教育促進(jìn)法》有關(guān)規(guī)定，登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司”的規(guī)定，事實(shí)上通過部門規(guī)范性文件創(chuàng)設(shè)了一種有別于普通的有限公司或普通的股份公司的、特殊的有限公司或特殊的股份公司，但是，至少，這一做法不符合《公司法》關(guān)于設(shè)立有限公司或股份公司的條件的規(guī)定，其創(chuàng)設(shè)特殊的股份公司的法律依據(jù)不夠充分。

因?yàn)?，針對有限公司的設(shè)立條件，《公司法》第23條第四項(xiàng)規(guī)定了“設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……（四）有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)”、第36條規(guī)定了“有限責(zé)任公司股東會由全體股東組成。股東會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)”、第61條規(guī)定了“一人有限責(zé)任公司不設(shè)股東會。股東作出本法第三十七條第一款所列決定時(shí)，應(yīng)當(dāng)采用書面形式，并由股東簽名后置備于公司”、第66條第一款規(guī)定了“國有獨(dú)資公司不設(shè)股東會，由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)行使股東會職權(quán)”；針對股份公司的設(shè)立條件，《公司法》第76條第五項(xiàng)規(guī)定了“設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)具備下列條件：……（五）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)”、第98條規(guī)定了“股份有限公司股東大會由全體股東組成。股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)”；針對公司的設(shè)立登記，《公司法》第6條第一款規(guī)定了“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司”。

也因?yàn)?，根?jù)《民辦教育促進(jìn)法》第20條和第22條關(guān)于營利性民辦學(xué)校的董事會的地位和職權(quán)的規(guī)定，營利性民辦學(xué)校是不設(shè)舉辦者大會或股東會或股東大會的，《民辦教育促進(jìn)法》所說的作為營利性民辦學(xué)校的“決策機(jī)構(gòu)”的董事會即為其權(quán)力機(jī)構(gòu)。

相比較而言，公司制的中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)作為特殊的有限公司可以不設(shè)股東會，有著明確的法律依據(jù)和行政法規(guī)的依據(jù)，這些依據(jù)包括：

一是，《公司法》第217條規(guī)定了“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定”。

二是，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》第4條第一款規(guī)定了“合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司”、第6條規(guī)定了“營企業(yè)設(shè)董事會，其人數(shù)組成由合營各方協(xié)商，在合同、章程中確定，并由合營各方委派和撤換?！聲鶕?jù)平等互利的原則，決定合營企業(yè)的重大問題。董事會的職權(quán)是按合營企業(yè)章程規(guī)定，討論決定合營企業(yè)的一切重大問題”，《中外合資經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》第16條第一款規(guī)定了“合營企業(yè)為有限責(zé)任公司”、第30條規(guī)定了“董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)，決定合營企業(yè)的一切重大問題”。

三是，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》第12條第一款規(guī)定了“合作企業(yè)應(yīng)當(dāng)設(shè)立董事會或者聯(lián)合管理機(jī)構(gòu)，依照合作企業(yè)合同或者章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題……”，《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》第14條第一款規(guī)定了“合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司”、第24條規(guī)定了“合作企業(yè)設(shè)董事會或者聯(lián)合管理委員會。董事會或者聯(lián)合管理委員會是合作企業(yè)的權(quán)力機(jī)構(gòu)，按照合作企業(yè)章程的規(guī)定，決定合作企業(yè)的重大問題”。

問題是，在《民辦教育促進(jìn)法》和國務(wù)院都沒有明確規(guī)定營利性民辦學(xué)?？梢曰驊?yīng)當(dāng)?shù)怯洖橛邢薰镜那闆r下，工商總局要求營利性民辦學(xué)校登記為有限公司，其上位法依據(jù)是什么呢？

還有，如果說，工商總局要求營利性民辦學(xué)校登記為不設(shè)股東會的特殊的有限公司，是參考了公司制的中外合資經(jīng)營企業(yè)和中外合作經(jīng)營企業(yè)的立法先例的話，那么，工商總局允許營利性民辦學(xué)校登記為不設(shè)股東大會的特殊的股份公司，又是參考了什么呢？

事實(shí)上，現(xiàn)階段，所有的股份公司，包括外商投資股份公司，都應(yīng)當(dāng)依照《公司法》的規(guī)定，設(shè)立股東大會，而不能以董事會作為其權(quán)力機(jī)構(gòu)。

我理解，在《民辦教育促進(jìn)法》本身沒有明確規(guī)定營利性民辦學(xué)校屬于公司制企業(yè)法人或應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖楣局破髽I(yè)法人的前提下，難以直接適用《立法法》第92條關(guān)于“同一機(jī)關(guān)制定的法律，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定”的規(guī)定，以排除《公司法》上述規(guī)定的適用；此外，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）關(guān)于營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖橛邢薰净蚬煞莨镜囊?guī)定，因其效力等級僅為部門規(guī)范性文件的規(guī)定，不是法律的規(guī)定，也無法排除作為法律的《公司法》的上述規(guī)定的適用。

這樣一來，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）這一規(guī)定的執(zhí)行，將產(chǎn)生如下相互沖突的局面，即：

一方面，營利性民辦學(xué)校登記為有限公司，應(yīng)當(dāng)滿足《公司法》關(guān)于有限公司設(shè)立條件的規(guī)定、必須設(shè)置股東會（或唯一股東）這樣的權(quán)力機(jī)構(gòu)；營利性民辦學(xué)校登記為股份公司，應(yīng)當(dāng)滿足滿足《公司法》關(guān)于股份公司設(shè)立條件的規(guī)定、必須設(shè)置股東大會這一權(quán)力機(jī)構(gòu)。

另一方面，根據(jù)《民辦教育促進(jìn)法》第20條和第22條的規(guī)定，營利性民辦學(xué)校是不設(shè)股東會或股東大會或舉辦者大會的，其最高權(quán)力機(jī)構(gòu)是其董事會。

因此，在全國人大常委會或國務(wù)院明確規(guī)定營利性民辦學(xué)校可以或應(yīng)當(dāng)?shù)怯洖橛邢薰净蚬煞莨局?，《工商總局、教育部關(guān)于營利性民辦學(xué)校名稱登記管理有關(guān)工作的通知》（工商企注字〔2017〕156號）允許營利性民辦學(xué)校登記為有限責(zé)任公司或股份有限公司，其上位法據(jù)不充分。

如果全國人大常委會能夠作出法律解釋，明確規(guī)定“營利性民辦學(xué)校為有限公司”，那么，基于《立法法》第92條關(guān)于“同一機(jī)關(guān)制定的法律，特別規(guī)定與一般規(guī)定不一致的，適用特別規(guī)定；新的規(guī)定與舊的規(guī)定不一致的，適用新的規(guī)定”的規(guī)定，因《民辦教育促進(jìn)法》的規(guī)定優(yōu)先于《公司法》得到適用，上述沖突將不復(fù)存在。

基于上述，考慮全民所有制企業(yè)、集體所有制企業(yè)和聯(lián)營企業(yè)是特定歷史條件下的產(chǎn)物，也考慮到公司制企業(yè)法人已經(jīng)成為營利法人的主要形式，結(jié)合《國務(wù)院辦公廳關(guān)于印發(fā)中央企業(yè)公司制改制工作實(shí)施方案的通知》（國辦發(fā)〔2017〕69號）關(guān)于“2023年底前，按照《中華人民共和國全民所有制工業(yè)企業(yè)法》登記、國務(wù)院國有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會監(jiān)管的中央企業(yè)（不含中央金融、文化企業(yè)），全部改制為按照《中華人民共和國公司法》登記的有限責(zé)任公司或股份有限公司”的要求，以及非公司制企業(yè)法人公司制改制的大趨勢，我傾向于認(rèn)為，應(yīng)由全國人大常委會對《民辦教育促進(jìn)法》作出法律解釋，或者至少由國務(wù)院參考《外資有企業(yè)法》和《中外合作經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》的立法先例，明確規(guī)定“營利性民辦學(xué)校應(yīng)當(dāng)依照《公司法》登記為有限公司”為宜。